《刑法》修正案（八）的深度解讀
法律一系教授 鄭昆白
修訂背景
刑法不是懲罰犯罪保護人民的萬能良藥，19世紀意大利著名刑法學者菲利就說過：如果你能將一個老盜竊犯改造成一個誠實的人，你就可以將一條老狐貍變成一條家犬了。但沒有刑法是萬萬不能的，根據不同時代、不同社會的現實情況，世界上各個國家不斷地對刑法進行制定、修改、廢止。我國1997年第八屆全國人大第五次會議全面修訂了刑法。此后，全國人大常委會又根據懲治犯罪的需要，先后通過了一個決定和七個刑法修正案，對刑法作出修改、補充。一些全國人大代表、社會有關方面提出，近年來，隨著經濟社會的發展，又出現了一些新的情況和問題，需要對刑法的有關規定作出修改。同時，中央關于深化司法體制和工作機制改革的意見也要求進一步落實寬嚴相濟的刑事政策，對刑法作出必要的調整和修改。
修訂內容解讀
下面分四個部分對本次修正進行解讀，以便大家從更宏觀的角度來把握修正案八的立法精神。
一、關于調整刑罰結構
這次刑法修改的重點是，完善死刑法律規定，適當減少死刑罪名，調整死刑與無期徒刑、有期徒刑之間的結構關系。
我國的刑罰在實際執行中存在死刑偏重、生刑偏輕等問題，需要適當調整。一是，刑法規定的死刑罪名較多，共68個，從司法實踐看，有些罪名較少適用或基本未適用過，可以適當減少。二是，根據我國現階段經濟社會發展實際，適當取消一些經濟性非暴力犯罪的死刑，不會給我國社會穩定大局和治安形勢帶來負面影響。三是，判處死刑緩期執行的犯罪分子，實際執行的期限較短，對一些罪行嚴重的犯罪分子，難以起到懲戒作用，應當嚴格限制減刑。據此，對刑法作以下調整：
1.適當減少死刑罪名
取消近年來較少適用或基本未適用過的13個經濟性非暴力犯罪的死刑。具體是：走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動物、珍貴動物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開增值稅專用發票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發票罪，偽造、出售偽造的增值稅專用發票罪，盜竊罪，傳授犯罪方法罪，盜掘古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石、古脊椎動物化石罪。以上擬取消的13個死刑罪名，占死刑罪名總數的19.1%。
2.限制對被判處死刑緩期執行犯罪分子的減刑
刑法第50條規定，判處死刑緩期執行的，在死刑緩期執行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現，二年期滿以后，減為十五年以上二十年以下有期徒刑。根據刑法罪刑相適應的原則，應當嚴格限制對某些判處死緩的罪行嚴重的罪犯的減刑，延長其實際服刑期。據此，對上述規定作出修改，將其中“十五年以上二十年以下有期徒刑”的減刑幅度修改限定為“二年期滿以后，減為二十五年有期徒刑”。對其中累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執行的犯罪分子，人民法院根據犯罪情節等情況，可以同時決定對其限制減刑。（修正案第4條）
3.完善假釋規定，加強對被假釋犯罪分子的監督管理
刑法第81條規定：被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。
對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。
修正案提高了被判處無期徒刑犯罪分子的假釋門檻，改為，“被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制?！边€完善了假釋適用的條件，“對犯罪分子決定假釋時，應當考慮其假釋后對所居住社區的影響?！?/SPAN>
4.適當延長有期徒刑數罪并罰的刑期
根據刑法第69條的規定，判決宣告以前一人犯數罪，需要并罰的，并罰后有期徒刑最高不能超過二十年。上述規定總體上是適當的，但實踐中有一些犯罪分子一人犯有較多罪行，被判處有期徒刑的總和刑期較高，例如，一個人實施了盜竊、詐騙行為之后沒有被發現，他意猶未盡，還在光天化日之下搶劫銀行，于是被捕后，經過審判，盜竊罪被判處15年有期徒刑，詐騙罪被判處15年有期徒刑，因搶劫罪被判處15年有期徒刑總和刑期高達45年，如果只判處最高二十年有期徒刑，難以體現罪刑相適應的刑法原則，應當適當提高這種情況下數罪并罰時有期徒刑的上限。把69條修改為：“判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年?！?/SPAN>
二、完善懲處黑社會性質組織等犯罪的法律規定
1.完善黑社會性質組織犯罪的法律規定
近年來，隨著經濟社會的發展，黑社會性質組織犯罪出現了一些新的情況，為維護社會治安秩序，保障人民利益，有必要進一步加大對黑社會性質組織犯罪的懲處，對刑法作以下修改：
第一，明確黑社會性質組織犯罪的特征，加大懲處力度。
刑法第249條對黑社會性質組織犯罪作了規定。2002年全國人大常委會《關于〈中華人民共和國刑法〉第二百九十四條第一款的解釋》，對“黑社會性質的組織”的特征作了明確界定，為打擊黑社會性質組織犯罪提供了法律依據。將全國人大常委會法律解釋的內容納入該條，對黑社會性質組織的特征在法律上作出明確規定；同時，增加規定財產刑，對這類犯罪除處以自由刑外，還可以并處罰金、沒收財產。將刑法第294條修改為：“組織、領導黑社會性質的組織的，處七年以上有期徒刑，并處沒收財產；積極參加的，處三年以上七年以下有期徒刑，可以并處罰金或者沒收財產；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利，可以并處罰金。
境外的黑社會組織的人員到中華人民共和國境內發展組織成員的，處三年以上十年以下有期徒刑。
國家機關工作人員包庇黑社會性質的組織，或者縱容黑社會性質的組織進行違法犯罪活動的，處五年以下有期徒刑；情節嚴重的，處五年以上有期徒刑。
犯前三款罪又有其他犯罪行為的，依照數罪并罰的規定處罰。
黑社會性質的組織應當同時具備以下特征：
（一）形成較穩定的犯罪組織，人數較多，有明確的組織者、領導者，骨干成員基本固定；
（二）有組織地通過違法犯罪活動或者其他手段獲取經濟利益，具有一定的經濟實力，以支持該組織的活動；
（三）以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為非作惡，欺壓、殘害群眾；
（四）通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區域或者行業內，形成非法控制或者重大影響，嚴重破壞經濟、社會生活秩序。”
第二，調整敲詐勒索罪的入罪門檻，完善法定刑。
刑法第274條規定，敲詐勒索公私財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑。敲詐勒索是黑社會性質組織經常采取的犯罪形式，將敲詐勒索罪的構成條件由“數額較大”修改為“數額較大或者多次敲詐勒索”；將敲詐勒索罪的法定最高刑由十年有期徒刑提高到十五年有期徒刑；并增加罰金刑。將刑法第274條修改為：“敲詐勒索公私財物，數額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！?/SPAN>
第三，完善強迫交易罪的規定，加大懲處力度。
刑法第226條規定了強迫交易罪。以暴力或者暴力威脅等手段非法攫取經濟利益，是當前黑社會性質組織犯罪的一種重要犯罪形式，嚴重侵害公民合法權益，破壞經濟社會秩序。對該條規定作出修改：一是將以暴力、威脅手段強迫他人參與或者退出投標、拍賣，強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產，強迫他人進入、退出特定的經營領域行為具體列舉增加規定為犯罪。二是將法定最高刑由三年有期徒刑提高到七年有期徒刑。將刑法第226條修改為：“以暴力、威脅手段，實施下列行為之一，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）強買強賣商品的；
（二）強迫他人提供或者接受服務的；
（三）強迫他人參與或者退出投標、拍賣的；
（四）強迫他人轉讓或者收購公司、企業的股份、債券或者其他資產的；
（五）強迫他人參與或者退出特定的經營活動的?！?/SPAN>
第四，完善尋釁滋事罪的規定，從嚴懲處首要分子。
刑法第293條規定了尋釁滋事罪，規定處以五年以下有期徒刑、拘役或者管制。由于現實生活中一些犯罪分子時常糾集他人，橫行鄉里，嚴重擾亂社會治安秩序，擾亂人民群眾的正常生活。由于這類滋擾群眾行為的個案難以構成重罪，即使被追究刑事責任，也關不了多長時間，抓了放，放了抓，社會不得安寧，群眾沒有安全感。據此，在該條中增加規定：糾集他人多次實施尋釁滋事行為，嚴重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。將刑法第293條修改為：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）隨意毆打他人，情節惡劣的；
（二）追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節惡劣的；
（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的；
（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。
糾集他人多次實施前款行為，嚴重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金?！?/SPAN>
2.擴大特殊累犯的范圍，加大對恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的懲處力度
刑法第66條規定，危害國家安全的犯罪分子在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處。規定對實施恐怖活動犯罪、黑社會性質組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯的，也都以累犯論處。
修改刑法第153條關于走私普通貨物、物品罪的犯罪構成條件，將一年內曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的“螞蟻搬家”式的走私行為規定為犯罪。（修正案第27條）
增加規定虛開普通發票和持有偽造的發票的犯罪，以進一步維護經濟秩序。（刑法修正案第33條、第35條）
修改刑法第343條非法采礦罪的犯罪構成條件，增強該罪的可操作性，以進一步加大對礦產資源的保護。（修正案第47條）
三、完善從寬處理的法律制度，規范非監禁刑的適用
根據寬嚴相濟的刑事政策，在從嚴懲處嚴重犯罪的同時，應當進一步完善刑法中從寬處理的法律規定，以更好地體現中國特色社會主義刑法的文明和人道主義，促進社會和諧。對刑法作以下調整：
1．完善對未成年人和老年人犯罪從寬處理的規定
對未成年人犯罪予以從寬處理，刑法中已有規定。對老年人犯罪予以從寬處理，刑法雖未明確規定，但在司法實踐中一般也有體現。對刑法作出補充：一是，對犯罪時不滿十八周歲的人不作為累犯。二是，對不滿十八周歲的人和已滿七十五周歲的人犯罪，只要符合緩刑條件的，應當予以緩刑。三是，已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰，過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。四是，對已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。五是，對未滿十八周歲的人犯罪被判處五年有期徒刑以下刑罰的，免除其前科報告義務。（修正案第6條、第11條、第1條、第3條、第19條）
2．進一步明確緩刑適用的條件
刑法第72條規定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。各方面認為，應當進一步明確緩刑適用條件，以利于操作。據此，建議對刑法第七十二條作出修改：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，人民法院認為犯罪分子沒有再犯罪的危險，對其緩刑后能夠進行有效監督的，可以宣告緩刑。同時，對刑法第七十四條補充修改為，對累犯和犯罪集團的首要分子不得適用緩刑。（修正案第11條、第12條）
3．完善管制刑及緩刑、假釋的執行方式
管制是限制人身自由但不予關押的刑罰。需要根據新的情況，對管制的執行方式適時調整，有針對性地對被判處管制的犯罪分子進行必要的行為管束，以適應對其改造和預防再犯罪的需要。據此，在刑法第38條中增加一款作為第2款：“判處管制，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在執行期間從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人?！保ㄐ拚傅?條）
同時，針對實踐中對管制、緩刑、假釋的監管不力情況，在刑法中規定，對管制、緩刑、假釋等犯罪分子實行社區矯正。（修正案第2條、第13條、第14條、第17條）
4．進一步落實坦白從寬的刑事政策
刑法第67條規定，對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。為進一步落實坦白從寬的刑事政策，在刑法第67條中增加一款作為第3款：“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節，但是如實供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實供述自己罪行，避免特別嚴重后果發生的，可以減輕處罰?！保ㄐ拚傅?條）
四、加強對民生的保護，增加一些新的犯罪規定，加大懲處力度
近年來，一些全國人大代表多次提出議案、建議，要求對一些嚴重損害廣大人民群眾利益的行為，加大懲處力度。因此對刑法作以下修改補充：
1．對一些社會危害嚴重，人民群眾反響強烈，原來由行政管理手段或者民事手段調整的違法行為，規定為犯罪。主要是醉酒駕車、飆車等危險駕駛的犯罪，不支付勞動報酬的犯罪，非法買賣人體器官的犯罪等。（修正案第22條、第41條、第37條）
2．加大對弱勢群體的保護和對某些犯罪的懲處力度。針對當前出現的新的情況，并與我國已加入的國際公約的要求相銜接，修改刑法第244條規定的強迫勞動罪，將法定最高刑由三年有期徒刑提高到十年，將為強迫勞動的個人或者單位招募、運送人員的行為規定為犯罪；修改刑法第358條，明確規定為組織賣淫的人招募、運送人員的，按照協助組織賣淫罪追究刑事責任。（修正案第38條、第48條）
3．為加強刑法對廣大人民群眾生命健康的保護，修改刑法第141條生產、銷售假藥罪，（將刑法第141條第1款修改為：“生產、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產。”）第143條生產、銷售不符合安全標準食品罪（將刑法第143條修改為：“生產、銷售不符合食品安全標準的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；后果特別嚴重的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產?！保?、第144條生產、銷售有毒有害食品罪、第338條重大環境污染事故罪的法律規定，調整上述犯罪的構成條件，降低入罪門檻，增強可操作性，并對相關人員進行責任追究。（修正案第23條、第24條、第25條、第46條、第49條）
4．修正案還對危害國家安全的有關犯罪，降低了叛逃罪的入罪門檻。國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，就構成叛逃罪，不再要求同時具有危害國家安全的行為。
5．對盜竊罪的規定等作了修改或者補充（第39條）。主要是廢除了法定最高刑死刑，刪除了原有的兩種法定最高刑情節。